我们在接收到某煤矿项目的环境影响报告书后，，，，，， ，发现该项目存在未批先建的情形，，，，，， ，请问生态环境部门是否应该先对未批先建的违法行为进行查处后再受理或者批准企业的建设项目环评审批？ ？？？？？ 对于该问题实务中确实存在困惑，，，，，， ，且困惑的主要来源是因为原环境；；； ；；； ；げ堪旃路⒐豆赜诮徊郊忧炕肪秤跋炱兰畚シㄏ钅吭鹑巫肪康耐ㄖ罚ɑ钒旌2015〕389号），，，，，， ，该文件规定： “二、各级环境；；； ；；； ；げ棵攀盏浇ㄉ柘钅炕菲郎笈⒖⒐せ肪潮；；； ；；； ；ぱ槭丈昵胧，，，，，， ，应当首先对建设项目是否存在环评违法行为及其行政处罚、整改、责任追究等情况进行审查。。。。 。。。对存在环评违法行为的建设项目，，，，，， ，应当要求建设单位主动、如实在申请文件中说明相关情况。。。。 。。。 三、对于未依法实施行政处罚、未按处罚要求整改到位的环评违法项目，，，，，， ，一律不予受理其环评文件、竣工环境；；； ；；； ；ぱ槭丈昵。。。。 。。。 对于通过隐瞒环评违法行为进入环评审批或竣工环境；；； ；；； ；ぱ槭樟鞒痰，，，，，， ，一经发现，，，，，， ，立即终止审批或验收程序，，，，，， ，退回环评文件或验收申请，，，，，， ，在环境；；； ；；； ；げ棵磐径越ㄉ璧ノ挥枰云毓。。。。 。。。 对于通过欺骗、贿赂等不正当手段取得环评批复或通过竣工环境；；； ；；； ；ぱ槭盏，，，，，， ，应当依法予以撤销。。。。 。。。 四、对新发现的环评违法项目不及时予以查处的，，，，，， ，对按规定应当移送纪检监察机关追究责任的环评违法项目不移送的，，，，，， ，对未实施行政处罚、未按要求整改到位、未按规定追究责任的环评违法项目通过环评审批或竣工环境；；； ；；； ；ぱ槭盏，，，，，， ，应当依纪依规追究相关环境；；； ；；； ；げ棵殴ぷ魅嗽痹鹑。。。。 。。。” 该文件明确实施？ ？？？？？畈⒄牡轿皇巧肪持鞴懿棵攀芾聿⑴蓟菲郎昵氲那爸锰跫，，，，，， ，且要求对不按此操作的工作人员依纪依规追究责任。。。。 。。。 虽然，，，，，， ，原环保部有上述规定，，，，，， ，但本人认为上述规定因违反法律规定而无效，，，，，， ，具体理由如下： 环评审批在法律上属于行政许可，，，，，， ，其受理及审批应受《行政许可法》的规制。。。。 。。。《行政许可法》（2019修正）第四条规定：“设定和实施行政许可，，，，，， ，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。。。。 。。。”环评审批属于《环境影响评价法》设定的行政许可，，，，，， ，部门规范性文件无权擅自设定环评审批的条件。。。。 。。。《环境影响评价法》、《建设项目环境；；； ；；； ；す芾硖趵分芯唇凳┓？ ？？？？？畈⒄牡轿蛔魑菲郎笈那爸锰跫。。。。 。。。 《建设项目环境；；； ；；； ；す芾硖趵返谑惶踅雒魅罚航ㄉ柘钅坑邢铝星樾沃坏，，，，，， ，环境；；； ；；； ；ば姓主管部门应当对环境影响报告书、环境影响报告表作出不予批准的决定： 。。。。 。。。ㄒ唬┙ㄉ柘钅坷嘈图捌溲≈贰⒉季帧⒐婺５炔环匣肪潮；；； ；；； ；し煞ü婧拖喙胤ǘü婊；；； ；；； ； 。。。。 。。。ǘ）所在区域环境质量未达到国家或者地方环境质量标准，，，，，， ，且建设项目拟采取的措施不能满足区域环境质量改善目标管理要求；；； ；；； ； 。。。。 。。。ㄈ┙ㄉ柘钅坎扇〉奈廴痉乐未胧┪薹ㄈ繁Ｎ廴疚锱欧糯锏焦液偷胤脚欧疟曜，，，，，， ，或者未采取必要措施预防和控制生态破坏；；； ；；； ； 。。。。 。。。ㄋ模└慕ā⒗┙ê图际醺脑煜钅，，，，，， ，未针对项目原有环境污染和生态破坏提出有效防治措施；；； ；；； ； 。。。。 。。。ㄎ澹┙ㄉ柘钅康幕肪秤跋毂ǜ媸椤⒒肪秤跋毂ǜ姹淼幕∽柿鲜菝飨圆皇，，，，，， ，内容存在重大缺陷、遗漏，，，，，， ，或者环境影响评价结论不明确、不合理。。。。 。。。原环境；；； ；；； ；げ堪旃路⒌摹豆赜诩忧俊拔磁冉ā苯ㄉ柘钅炕肪秤跋炱兰酃芾砉ぷ鞯耐ㄖ罚ɑ钒旎菲馈2018〕18号）中明确： “三、环保部门应当按照本通知第一条、第二条规定对“未批先建”等违法行为作出处罚，，，，，， ，建设单位主动报批环境影响报告书(表)的，，，，，， ，有审批权的环保部门应当受理,并根据技术评估和审查结论分别作出相应处理： 。。。。 。。。ㄒ唬┒苑匣肪秤跋炱兰凵笈蟮，，，，，， ，依法作出批准决定，，，，，， ，并出具审批文件。。。。 。。。 。。。。 。。。ǘ）对存在《建设项目环境；；； ；；； ；す芾硖趵返谑惶跛星樾沃坏，，，，，， ，环保部门依法不予批准该项目环境影响报告书(表)，，，，，， ，并可以依法责令恢复原状。。。。 。。。” 该文件比环办函〔2015〕389号文更新，，，，，， ，且仅明确要求进行处罚，，，，，， ，并未将实施处罚作为受理和批准环评申请的前置条件，，，，，， ，应该视为原环保部对原文件的纠错。。。。 。。。 综上，，，，，， ，生态环境主管部门应当依法受理和批准建设项目环评申请，，，，，， ，不得擅自将实施处罚和整改到位作为环评行政许可的前置条件。。。。 。。。
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